Получили вызов в налоговую по уплате НДС! Как это трактовать? Что делать?
В последнее время ИФНС резко активизировала свои усилия по собираемости налогов. В первую очередь внимание налоговой привлекает обоснованность получения вычетов по НДС. С внедрением новой программы АСК НДС Налоговой инспекции видны все нижестоящие цепочки контрагентов, о которых вы могли и не подозревать. Если по этим цепочкам не был уплачен НДС, налоговая пытается «поднять» НДС на вышестоящих, реально существующих налогоплательщиков, то есть вас. Если использовался «бумажный НДС», то он оказался низкого качества: директора признались в номинальности, организации, признаны однодневками либо засветились по другим проверкам. Инспекция предложит директору подать уточнённую декларацию по НДС и уплатить его в бюджет. При этом за такой доплатой потянется еще и налог на прибыль. Для того, чтобы воздействовать на организацию, директора вызывают «на совещание» или направляют повестку о вызове на допрос, на котором предложат дать пояснения по обоснованности операций по ряду контрагентов, по которым применялся вычет по НДС.
Предпроверочный контроль уплаты НДС
У налогоплательщика возникает вопрос, ведь при подаче декларации по НДС, по ней уже проведена камеральная проверка. В вызове на допрос и других документах не указывается, что проводится выездная проверка налогоплательщика. Тогда в рамках чего проводится фактическая налоговая проверка организации: проводятся допросы, запрашиваются документы, проводятся какие-то комиссии?
Дело в том, что на определённом этапе налоговой не выгодно назначать выездную проверку, т.к. для ее проведения необходимо тратить временные ресурсы высококвалифицированных сотрудников. Проведение выездной проверки жестко регламентировано Налоговом кодексом по срокам проведения, правам и обязанностям, составлению актов, возможностью обжалования. Поэтому для налоговой инспекции проще проводить мероприятия налогового контроля без проведения проверки, что называется предпроверочным контролем или предпроверочным анализом. Это позволяет активно взаимодействовать с организацией, но не выполнять процедуры и формальности, предусмотренные Кодексом для выездной проверки. Формально предпроверочный анализ предназначен для решения целесообразности проведения ВНП, однако чаще всего используется как рычаг для понуждения налогоплательщика к самостоятельному доначислению налогов.
Предложение о самостоятельной оценке налоговых рисков.
Помимо непосредственно повесток о вызове на допрос налоговая может направить документ с предложением налогоплательщику самостоятельно оценить свои налоговые риски. В данном документе указывается общая сумма спорного НДС, суммы по кварталам, перечисляются контрагенты, вычеты по которым налоговая считает необоснованными, предлагается подать уточненные декларации по НДС, увеличивающие суммы налога, подлежащего к уплате за данные периоды.
Предложение о самостоятельной оценке налоговых рисков – это фактически требование налоговой о самостоятельном доначислении налогоплательщиком НДС по сомнительным для налоговой контрагентам.
В случае несогласия с позицией налогового органа этот документ позволяет подготовится, так сказать, «попунктно» по каждому контрагенту, и организовать свою защиту (обсудим данный вопрос ниже в этой статье). Также общая сумма недоплаты НДС позволит оценить последствия возможных доначислений, риски банкротства и уголовного преследования по 198 УК РФ.
Последствия неявки по вызову в налоговую?
Есть у некоторых советчиков мнение, что по вызовам на предпроверочные мероприятия налогового контроля ходить не нужно – все само собой разрешится. По практике это, к сожалению, не так. Формальное последствие неявки руководителя организации или иного лица, связанного с проверкой, – это привлечение его к ответственности по ст. 128 Налогового кодекса РФ, которой установлен штраф в 1000₽. Естественно, проблема не в этом. Через неявку налоговая будет доказывать номинальность директора, что упростит доначисление налога. При этом реальные владельцы бизнеса понимают, что если директор «номинальный» или «полуноминальный», то это не самый разумный вариант развития мероприятий по предпроверочному налоговому контролю. Также, по результатам неоднократных отказов в явке, налоговая может принять решение о включении в ЕГРЮЛ сведений о недостоверности сведений организации в части ее единоличного исполнительного органа. В этом случае последствия для организаций, продолжающих вести реальный бизнес с контрагентами, участвующих в тендерах, закупках, испрашивающих кредиты становятся крайне ощутимыми. Также надо учитывать, что недостоверность сведений в ЕГРЮЛ является доказательством недобросовестности налогоплательщика и основанием для привлечения контролирующего должника лица (учредителя) к субсидиарной ответственности. В общем становится понятным, что цена неявки на вызовы директора в налоговую инспекцию тысячей рублей не ограничивается.
Чем пугают в налоговой, при явке на вызов?
Последнее время клиенты жалуется, что давление в налоговой стало чуть-ли не жёстче, чем в ОЭБ и ПК: безапелляционные утверждения, что ваша схема бизнеса построена с целью ухода от уплаты НДС, все ваши «контрики являются поганками», вызываем вас на комиссию, назначим выездную, возбудим 198 и 159 УК РФ, привлечём к субсидиарной ответственности. Мы это в реальности видим и по своей практике. Могут устроить коллективные допросы (5 человек –члены комиссии) с показной записью на видео, глупыми фиксациями на протокол, что директор посмотрел в папку скоросшиватель про дату и номер накладной, а не воспроизвёл по памяти. Более адекватные демонстрируют монитор с результатами АСК НДС по вашей организации, где видна цепочка платежей по всем контрагентам, часть из которых светится красным. После чего говорят, как у организации все плохо – красным горят номинальные компании, которые специально выводили НДС. Следом идут предложения по этим контрагентам доплатить НДС. При этом «красным» могут быть выделены и компании, которые на момент заключения с вами сделки вели абсолютно реальный бизнес, имели офисы, штат, активы, сайты, директоров, с которыми вы лично могли быть знакомы.
Наиболее распространённое запугивание – это выездная налоговая проверка, которая якобы выявит уклонения в уплате налогов в сумме в два-три раза больше, чем предлагают доплатить сейчас.
Какие последствия предпроверочных мероприятий по НДС могут быть в реальности?
- При адекватной и активной защите большинство предложений налоговой о самостоятельном доначислении налога удается отбить полностью.
- Когда есть четкое понимание, что часть НДС реально бумажное, номинальность контрагентов уже подтверждена, и надеяться на предоставленные ими первичные документы не приходится, то можно попытаться договорится об отзыве счетов-фактуры с сомнительным НДС на документы других контрагентов либо о частичном доначислении и выплате налога. В этом случае спорные кварталы будут закрыты.
- Проведение выездной налоговой проверки. Да, такая возможность существует, если выявлены крупные суммы спорного НДС и не сняты вопросы по его замене. Понятно, что это нежелательная ситуация, однако защита будет продолжена в ходе ВНП, и будет обжалование ее результатов в вышестоящем налоговом органе и в суде.
- Привлечение к субсидиарной ответственности. Если в ходе предпроверочного анализа или ВНП не предпринималась активная юридическая защита, то с высокой долей вероятности налоговый орган примет решение о взыскании сумм налога, пеней и штрафов. В случае невыплаты доначислениях сумм, налоговый орган обращается с заявлением в арбитражный суд о банкротстве организации. При этом будут поданы заявления о привлечении контролирующих должника лиц (директора, учредителей, главного бухгалтера) к субсидиарной ответственности. Субсидиарная ответственность – это перекладывание долга организации на физических лиц, контролировавших должника. В случае если доля задолженности по налогам составляет более 50 процентов от общей суммы задолженности банкрота, то вина контролирующих лиц презюмируется (предполагается, как установленная без доказывания).
- Возбуждение уголовного дела по 199 УК РФ, предусматривающую лишение свободы на срок до двух лет. Это возможно в случае, если в пределах трех финансовых лет подряд сумма уклонения составила пятнадцать миллионов рублей. При этом угрозы о возможном возбуждении уголовного дела по 159 УК РФ (мошенничество) в данном случае являются несостоятельными.
Как организовать защиту?
- Активная линия поведения. Крайне важно показать инспекторам, что вы активно будете осуществлять защиту при проведении предпроверочных мероприятий: являться на вызовы, направлять пояснения, заявления, обеспечивать явку свидетелей.
Почему надо предпринимать активную защиту?
- Вы получаете новую информацию: планы инспектора по проверке, кого еще будут вызывать, какими документами можно подкрепить свою позицию;
- Использовать возможность для переговоров: переносы, согласования вызовов неготовых к допросам лиц, предоставление других счетов-фактур, договорённости о приемлемой сумме доначисления НДС;
- Если инспектор видит активную позицию, то понимает, что есть перспективы обжалования его действий, что в дальнейшем и при ВНП будет активный спор. При этом ему легче сосредоточится на другом налогоплательщике, чем на вашей организации.
- Предоставление требуемых документов.
Документы по запросам предоставлять нужно. Наличие первичных документов подтверждает добросовестность сделки. Перед предоставлением документы необходимо проверить, зачастую они не до конца оформлены. Недостающие документы необходимо запросить или дооформить у контрагента.
- Доказательства проверки контрагентов перед сделками.
В ходе предпроверочных мероприятий рекомендуется направить в налоговую заявление, где подробно расписать, как проверялся контрагент перед сделкой. Это могут быть сведения из открытых интернет-источников самой налоговый (например, сервис "Прозрачный Бизнес") об отсутствии проблем у организации на момент заключения сделки, отсутствие дисквалификаций у директора, на сайте ЕВРСБ отсутствие сведений о банкротствах, на сайте картотеки арбитражных судов отсутствие судебных дел.
- Замена НДС.
В случае, если был использован «бумажный НДС» явно из плохих источников (на момент сделки директор контрагента признан номинальным, недостоверный адрес организации, многократное использование «помойки» поставщиком услуг по НДС для других организаций, и т.д.), то надо оценить перспективу подачи уточненной декларации по НДС. При этом либо часть скомпрометированных счетов-фактур будет отозвана, и представлены другие счета-фактуры, либо уменьшена сумма НДС к зачету.
- Подготовка к допросам.
Крайне рекомендуется являться на допросы в налоговую с адвокатом, особенно это касается номинальных руководителей. Если номиналу не обеспечить адвоката, то результат допроса может стать критическим для хода проверки. Однако адвокат нужен и для реальных директоров и сотрудников, поскольку его наличие не позволит давить на допрашиваемого, обеспечит фиксацию в протоколе именно тех сведений и позиции, которая высказывается налогоплательщиком, даст возможность сделать необходимые для защиты замечания в протоколе допроса. Психологически находиться на допросе гораздо проще в присутствии поддерживающего тебя человека. Это очень немаловажный фактор!
